Коммерческие тендеры: как участвовать в закупках частных компаний

Обновлено 05.11.2026

Коммерческий тендер — закупка компании, на которую не распространяются ни 44-ФЗ, ни 223-ФЗ: обычно это частная компания без доли государства. Правила пишет сам покупатель, а закон задаёт только рамки Гражданского кодекса. Если процедура — торги, действуют ст. 447–449 ГК РФ; если это приглашение делать предложения, покупатель вправе не заключать договор ни с кем.

Что такое коммерческий тендер

Слова «тендер» в законах нет. Это бытовое название любой закупки, в которой покупатель сравнивает предложения нескольких поставщиков.

Два закона регулируют закупки с участием государства:

• 44-ФЗ — закупки государственных и муниципальных заказчиков и бюджетных учреждений (ч. 1 ст. 15 44-ФЗ);
• 223-ФЗ — закупки госкомпаний, естественных монополий, обществ, где у государства больше 50%, и их дочерних обществ (ч. 2 ст. 1 223-ФЗ). Подробно — в статье о 223-ФЗ.

Всё остальное — коммерческие закупки. Например, закупки частного завода, торговой сети, застройщика или ИП. Закон не обязывает их публиковать закупки в ЕИС — единой информационной системе закупок — и не задаёт им способы, сроки и обеспечение.

Проверьте закон в извещении. Дочерняя компания госкорпорации выглядит как частная, но закупает по 223-ФЗ. Если в извещении указан 223-ФЗ или закупка есть в ЕИС, правила этой статьи к ней не относятся.

Какие нормы Гражданского кодекса применяются

Покупатель сам называет процедуру: запрос цен, запрос предложений, конкурентный отбор, тендер. Какие нормы применить, зависит от того, как процедура описана в документации.

Оферта — предложение заключить договор на конкретных условиях. Реклама и другие предложения неопределённому кругу лиц — не оферта, а приглашение делать оферты, если в них прямо не сказано иное (п. 1 ст. 437).

Торги по ст. 447–449

По п. 4 ст. 447 на аукционе побеждает самая высокая цена, на конкурсе — лучшие условия по оценке заранее назначенной комиссии. Правила ст. 448 и 449 применяют и к торгам на покупку товаров, работ, услуг, если закон или существо отношений не говорят иное (п. 6 ст. 447). Как выбирают победителя закупочного аукциона, смотрите в документации.

Что дают эти правила участнику:

• Протокол. Победитель и организатор подписывают протокол о результатах в день торгов (п. 6 ст. 448). Верховный суд указал: подписанный протокол аукциона имеет силу договора, а суды должны выяснить, основной это договор или предварительный (определение от 31.08.2021 № 308-ЭС21-751).
• Отказ от торгов. Если извещение не запрещает отказ, организатор открытых торгов вправе отменить аукцион не позже чем за 3 дня, конкурс — за 30 дней. Позже — возмещает участникам реальный ущерб (п. 4 ст. 448).
• Задаток. Его возвращают, если торги не состоялись, и всем, кто не выиграл. Победителю задаток засчитывают в оплату по договору (п. 5 ст. 448).
• Оспаривание. Торги с нарушениями суд может признать недействительными по иску заинтересованного лица. Иск подают в течение года со дня торгов, договор с победителем тогда тоже недействителен (п. 1–2 ст. 449).

Открытые торги доступны любому, закрытые — только приглашённым (п. 1 ст. 448). Аукцион или конкурс с одним участником признают несостоявшимся (п. 5 ст. 447).

Публичный конкурс по ст. 1057–1061

Глава 57 ГК РФ — о награде за лучшее выполнение работы или другой результат в общественно полезных целях (п. 1–2 ст. 1057). Организатор обязан выплатить победителю обещанную награду. Если конкурс предполагает договор с победителем, правила о торгах имеют приоритет (п. 5 ст. 1057).

Чем коммерческий тендер отличается от закупки по 223-ФЗ

ФАС — Федеральная антимонопольная служба. По закону «О защите конкуренции» она рассматривает жалобы на торги, обязательные по закону, и на закупки по 223-ФЗ (ч. 1 ст. 18.1, п. 4.2 ч. 1 ст. 23 закона № 135-ФЗ). Добровольный тендер частной компании в этот список не входит. Антимонопольные требования к торгам (ст. 17 закона № 135-ФЗ) Верховный суд тоже относит только к обязательным процедурам и закупкам по 223-ФЗ, а другие торги предлагает оспаривать в суде (п. 37 постановления Пленума ВС от 04.03.2021 № 2). Жалоба возможна, если частная компания проводит торги потому, что этого требует закон, например продаёт имущество должника при банкротстве. Но это продажа, а не закупка.

Где искать коммерческие закупки

• Разделы коммерческих закупок у операторов электронных площадок. Правила, подпись и плату задаёт регламент площадки: прочитайте его до регистрации.
• Сайты компаний. Ищите у покупателей, которым хотите продавать, раздел для поставщиков: в нём бывают закупки и анкеты.
• Прямые приглашения. В закрытых процедурах участвуют только те, кого позвал покупатель (п. 1 ст. 448).

Регистрация в ЕИС нужна для закупок по 44-ФЗ (ст. 24.2 44-ФЗ). В коммерческой закупке её требует только документация, если требует. Как получить электронную подпись — в статье про ЕРУЗ, подпись и спецсчёт.

Какие условия проверить до подачи

Статус процедуры. Найдите в документации, торги это или нет. Оговорка «не является торгами по ст. 447–449 ГК РФ и публичным конкурсом» значит: покупатель вправе не заключать договор с победителем.

Оплата. Срок 7 рабочих дней из 44-ФЗ здесь не действует: срок задаёт договор. Если договор срок не называет, покупатель платит непосредственно до или после передачи товара (п. 1 ст. 486 ГК РФ). Для других обязательств без срока — 7 дней со дня требования (п. 2 ст. 314).

Просрочка оплаты. Если договор не задаёт неустойку, на долг начисляют проценты по ключевой ставке Банка России (п. 1 ст. 395, п. 3 ст. 486). Если неустойка в договоре есть, проценты по ст. 395 не взыскивают, если закон или договор не говорят иное (п. 4 ст. 395). Поэтому неустойка покупателя меньше ключевой ставки в пересчёте на год даст вам меньше, чем проценты по ст. 395.

Обеспечение заявки. Спецсчёта и правил ст. 44 44-ФЗ здесь нет. Выясните форму и условия возврата:

• задаток в торгах возвращают проигравшим и при несостоявшихся торгах (п. 5 ст. 448);
• обеспечительный платёж возвращают, если не наступили обстоятельства, на случай которых его вносили, или обязательство прекратилось. Договор может предусмотреть иное (п. 2 ст. 381.1), поэтому ищите в документации срок возврата;
• независимая гарантия допускается для обязательств по заключению договора на торгах (п. 5 ст. 448). Как она устроена в госзакупках — в статье о независимой гарантии; требования 44-ФЗ к гаранту здесь не действуют, условия задаёт документация.

Неустойка. Сравните штраф для вас и для покупателя. Явно несоразмерную неустойку суд вправе уменьшить, но предпринимателю — только по его заявлению (п. 1 ст. 333).

Претензии и суд. Спор о деньгах по договору передают в арбитражный суд через 30 календарных дней со дня направления претензии, если закон или договор не задают иной срок (ч. 5 ст. 4 АПК РФ — Арбитражного процессуального кодекса). Посмотрите, какой срок и какой суд указал покупатель. Как написать претензию — в статье заказчик не платит.

Право покупателя отказаться от договора или изменить его. В отношениях предпринимателей такое право может дать сам договор (п. 2 ст. 310). Ищите эти условия в проекте договора.

Какие риски

• Договор могут не подписать. Если процедура не торги, ваша заявка — оферта, и покупатель не обязан её принимать (п. 1 ст. 437).
• Нет быстрой жалобы. ФАС такие закупки не рассматривает (ч. 1 ст. 18.1 закона № 135-ФЗ). Остаётся суд, а торги оспаривают в течение года (п. 1 ст. 449).
• Обеспечение могут не вернуть. Условия возврата задают документация и договор (п. 2 ст. 381.1).
• Неплатёжеспособный покупатель. Перед подачей посмотрите выписку из ЕГРЮЛ — государственного реестра юридических лиц — на сайте налоговой службы, картотеку арбитражных дел (kad.arbitr.ru) и сведения о банкротстве на Федресурсе (fedresurs.ru).
• Уклонение победителя. Если вы выиграли торги и не подписали протокол, возместите убытки в части сверх обеспечения (п. 6 ст. 448).

Пример: спецодежда для частного завода

Пример, случай выдуманный. Частный завод без доли государства проводит запрос предложений на спецодежду. Начальная цена — 1 200 000 ₽ с НДС, налогом на добавленную стоимость. В документации:

• оговорка «не является торгами, покупатель вправе отказаться от договора с любым участником»;
• обеспечительный платёж — 3%: 1 200 000 × 0,03 = 36 000 ₽, возврат «после подписания договора с победителем»;
• оплата — через 60 календарных дней после поставки;
• неустойка поставщика — 0,5% в день, покупателя — 0,01% в день.

Что это значит в рублях. Расчёт — оценка при ключевой ставке 14% и цене контракта 1 200 000 ₽.

Неустойка 0,01% в день — это 3,65% в год: меньше, чем проценты по ст. 395 при ставке 14%. Но при такой неустойке проценты по ст. 395 не взыскивают (п. 4 ст. 395).

Что сделать поставщику. Задать вопрос до подачи: можно ли выровнять неустойку, сократить срок оплаты и вернуть обеспечение, если договор не заключат ни с кем. Если условия не меняют — заложить 27 616 ₽ стоимости денег и риск отказа в цену.

Что сделать

1. Проверьте, что закупка не по 44-ФЗ и не по 223-ФЗ: закон указан в извещении.
2. Найдите в документации, торги это или приглашение делать оферты.
3. Прочитайте проект договора: срок оплаты, неустойку обеих сторон, право отказаться, приёмку.
4. Выясните форму обеспечения и точный срок его возврата.
5. Проверьте покупателя по ЕГРЮЛ, картотеке арбитражных дел и Федресурсу.
6. Посчитайте цену с учётом стоимости денег до оплаты.
7. Задайте вопросы письменно до конца подачи и сохраните ответы.
8. Если спор о деньгах — направьте претензию и выждите срок из договора или 30 дней по ч. 5 ст. 4 АПК РФ.

Частые вопросы

Обязан ли покупатель заключить договор с победителем?

Если процедура — торги по ст. 447–449 ГК РФ, протокол подписывают в день торгов (п. 6 ст. 448). Если в документации сказано, что это не торги, ваша заявка — оферта, и принимать её покупатель не обязан (п. 1 ст. 437).

Можно ли пожаловаться в ФАС?

Нет, если закупка частная и добровольная: ФАС рассматривает жалобы на обязательные по закону торги и закупки по 223-ФЗ (ч. 1 ст. 18.1, п. 4.2 ч. 1 ст. 23 закона № 135-ФЗ). Остаётся суд.

Если я не подпишу договор, меня внесут в РНП?

Нет. Реестры недобросовестных поставщиков ведут по 44-ФЗ (ст. 104) и 223-ФЗ (ст. 5). Но обеспечение можно потерять по условиям документации, а в торгах — ещё и возместить убытки (п. 6 ст. 448).

Нужна ли регистрация в ЕИС?

Нет, если её не требует документация: регистрация в ЕИС нужна для закупок по 44-ФЗ (ст. 24.2 44-ФЗ). Подпись и регистрацию на площадке задаёт её регламент.

Сколько в России коммерческих закупок?

Официальной статистики по ним мы не нашли: частные компании не обязаны публиковать закупки в ЕИС. Цифры площадок и сервисов отражают только их собственные данные.

Источники

Гражданский кодекс РФ, действующая редакция:

• ст. 437 — п. 1, 2; ст. 447 — п. 4–6; ст. 448 — п. 1, 4–6; ст. 449 — п. 1, 2
• ст. 1057 — п. 1, 2, 5 (ред. от 24.06.2025, с изм. от 09.06.2026); КонсультантПлюс: подборка «Публичный конкурс» — соотношение с торгами
• ст. 314 — п. 2; ст. 333 — п. 1; ст. 381.1 — п. 2; ст. 395 — п. 1, 4; ст. 486 — п. 1, 3; ст. 310 — п. 2

Другие законы:

• 223-ФЗ — ч. 2 ст. 1; ч. 1 ст. 2; ч. 5.3–5.4 ст. 3; ч. 27 ст. 3.2; ч. 1, 5 ст. 4; ст. 5
• закон № 135-ФЗ, ст. 18.1 — ч. 1 (ред. от 08.03.2026); ст. 23 — п. 4.2 ч. 1, по обзору практики ВС по 223-ФЗ от 16.05.2018, п. 17
• АПК РФ, ст. 4 — ч. 5
• 44-ФЗ: ст. 15 — ч. 1; ст. 24.2; ст. 104 — по статье о РНП

Судебная практика:

• постановление Пленума Верховного суда от 04.03.2021 № 2 — п. 37
• определение Верховного суда от 31.08.2021 № 308-ЭС21-751 по делу № А53-42913/2019 — по обзору «Адвокатской газеты» от 22.09.2021